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用工单位能否借劳务外包之名,实施劳务派遣?

来源:国晖看法 时间:2020-05-17 作者:天府英才网 浏览量:

司法观点

用人单位可以通过业务外包等方式,降低用工成本,提高工作效率,但不得以“劳务外包”之名行“劳务派遣”之实,排除自身法定责任,侵害劳动者合法权益。

案情概述

2019年6月1,陈飞鸿经由“帮你找”网站招聘至烟台嘉利公司工作,从事维修工人一职。2019年6月5日,烟台嘉利公司驻厂经理将其送往济南凯信公司从事劳动。陈飞鸿所在工段共有七名工人,除陈飞鸿外,其余人均为济南凯信公司员工,陈飞鸿的食宿由南京凯信公司提供。

烟台嘉利公司与济南凯信公司签订的《劳务外包协议》约定用,烟台嘉利公司根据济南凯信公司的生产需要,承包济南凯信公司指定的生产项目。承包服务费用按月结算,结算公式为:月承包服务费用=单价X月总工时。

因烟台嘉利公司派遣员工所生产产品不符合济南凯信公司要求或不符合甲方管理,济南凯信公司有权解除劳动合同或有权随时要求更换派遣人员。转班劳动务派遣员工不享受老员工待遇,劳务派遣员工社保费用由烟台嘉利公司承担。

2019年11月11日,陈飞鸿在济南凯信公司从事工作时受伤。其后,陈飞鸿向劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁,请求确认其与烟台嘉利公司之间自2019年6月1日起存在劳动关系,与济南凯信公司自2019年6月5日起存在劳务派遣用工关系。劳动仲裁委不予受理,陈飞鸿向人民法院提起诉讼。

判决结果

法院认为,济南凯信公司与烟台嘉利公司协议约定的“承包服务费”计算基础为劳动者每月的工时而不是工作成果;济南凯信公司对陈飞鸿直接进行工作管理、安排和指挥;陈飞鸿的生产资料均由济南凯信公司提供;陈飞鸿的工作属于济南凯信公司业务的组成部分;烟台嘉利公司负责招录陈飞鸿并进行劳动关系的管理;济南凯信公司与烟台嘉利公司之间并非是“项目外包”,而仅是由烟台嘉利公司对该项目派遣一名员工。

据此,两家公司签订的虽名为“劳务外包协议”,但陈飞鸿、济南凯信公司与烟台嘉利公司的关系符合劳务派遣单位派遣劳动者,用工单位实际用工这一劳务派遣关系的特征,且烟台嘉利公司具有劳务派遣经营资质。

最后,法院判决确认陈飞鸿与烟台嘉利公司自2019年6月1日起存在劳动关系,与济南凯信公司自2019年6月5日起存在劳务派遣用工关系。

律师点评

广东国晖(北京)律师事务所许迪律师:2012年修订的《中华人民共和国劳动合同法》对劳务派遣的岗位进行了严格限制,2014年施行的《劳务派遣暂行规定》又进一步明确了用工单位使用被派劳动者的比例不得超过10%。

实践中,不少原先采取劳务派遣用工的企业开始改头换面采用劳务外包。《江苏省劳动合同条例》第三十六条规定,企业将其业务发包给其他单位,但承包单位的劳动者在企业的生产经营场所使用企业的设施设备、按照企业的安排提供劳动,或者以企业的名义提供劳动,以及其他名为劳务外包实为劳务派遣的,其劳动者人数纳入劳务派遣的比例计算。法律法规做出上述规定目的就是为了遏制“假外包、真派遣”情形。

企业采用“假外包、真派遣”的目的是为了逃避自身的用工主体责任。从事“假外包、真派遣”外包企业往往偿付能力较弱,劳动者的合法权益难以得到有效保障。这则案例告诉用人单位要诚实守信、依法用工,“假外包”的面纱并不能成为用工单位规避自身法定责任的挡箭牌。劳动者也要在求职及提供劳动过程中擦亮双眼,依法维护自身合法权益。


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